常年混工地，沒(méi)幾個(gè)“錦囊妙計(jì)”怎能行！

在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進(jìn)行工程維修的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知承包人。

請(qǐng)對(duì)號(hào)入座：

1.甲方要求墊資施工怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司接到某項(xiàng)工程的招標(biāo)邀請(qǐng)，了解到中標(biāo)的一個(gè)基本條件是需要前期墊資1000萬(wàn)元。我公司覺(jué)得可以墊資施工，但又怕甲方投資資金不到位，導(dǎo)致墊資施工后墊資款不能及時(shí)支付給我公司而造成長(zhǎng)期拖欠。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】如果甲方后期建設(shè)資金無(wú)法籌集或難以到位，將可能致使施工工程款及墊資款項(xiàng)難以及時(shí)支付，也有可能導(dǎo)致工程停工，形成“爛尾工程”，從而使貴公司的墊資款變成呆壞賬。

【支招】目前，工程墊資在法律上沒(méi)有禁止，屬于有效法律行為。但為避免風(fēng)險(xiǎn)，貴公司可以在施工合同中約定甲方應(yīng)當(dāng)在工程竣工交付前支付全部或大部分墊資款，否則貴公司可以拒絕交付已經(jīng)完工的工程。同時(shí)，貴公司可以在施工合同中明確約定墊資款的利息，如果甲方資金較緊張，一般會(huì)同意在合同中約定墊資款利息的。另外，貴公司也可以在施工合同中約定甲方逾期支付墊資款的，應(yīng)當(dāng)向貴公司支付違約金，如果有可能，貴公司還可以要求甲方提供墊資擔(dān)保。

2.甲方拖欠工程款，分包人怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司分包了一商住樓工程中的防水工程，按照合同約定，總包單位還拖欠我公司100多萬(wàn)元的工程款。我公司多次要求總包單位支付，但由于甲方拖欠總包單位800多萬(wàn)元的工程款一直不付，總包單位暫時(shí)沒(méi)有資金支付拖欠我公司的工程款。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】工程建設(shè)中的這種工程款拖欠行為比比皆是。貴公司要求甲方支付款項(xiàng)時(shí)，甲方往往以與貴公司之間沒(méi)有合同關(guān)系為由拒絕支付，從而使貴公司束手無(wú)策。

【支招】根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，貴公司可以通過(guò)訴訟或仲裁的途徑要求甲方支付工程款。貴公司在訴訟或仲裁中可以將總包人作為被告或被申請(qǐng)人，將甲方作為第三人；也可以將甲方作為被告或被申請(qǐng)人，將總包方作為第三人；也可以將總包人和甲方同時(shí)作為被告或被申請(qǐng)人進(jìn)行訴訟或仲裁。需要強(qiáng)調(diào)的是，甲方只在拖欠總包單位工程款項(xiàng)的范圍內(nèi)向貴公司承擔(dān)支付工程款責(zé)任。

3.甲方拖延驗(yàn)收時(shí)怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】由我公司施工的某廠房工程已經(jīng)完工，我公司多次要求甲方組織驗(yàn)收，但其以各種理由為借口拖延不進(jìn)行驗(yàn)收，并以急需投產(chǎn)為由開(kāi)始使用已經(jīng)完工的廠房。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】甲方在工程竣工后不及時(shí)組織驗(yàn)收，首先是想拖延應(yīng)當(dāng)支付給貴公司的竣工節(jié)點(diǎn)工程款，其次是想“造成”貴公司不能按期完工的局面，要求貴公司承擔(dān)工期拖延的違約責(zé)任。

【支招】首先，按照法律規(guī)定，工程未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格的，不得交付使用。所以甲方拖延驗(yàn)收時(shí)，貴公司可以拒絕交付工程。其次，按照建設(shè)工程施工合同示范文本的規(guī)定，貴公司應(yīng)按照合同約定的時(shí)間提交竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告并要求甲方簽收，甲方應(yīng)在收到竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)組織有關(guān)單位驗(yàn)收，并在驗(yàn)收后14天內(nèi)給予認(rèn)可或提出修改意見(jiàn)。如果甲方收到貴公司提交的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告后28天內(nèi)不組織驗(yàn)收，或者驗(yàn)收后14天內(nèi)不提出修改意見(jiàn)，則視為竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告已被甲方認(rèn)可。按照最高人民法院的解釋，該工程以承包人提交驗(yàn)收?qǐng)?bào)告之日為竣工日期。最后，如果甲方不經(jīng)驗(yàn)收而擅自使用的，其應(yīng)承擔(dān)擅自使用部分的質(zhì)量責(zé)任，但是在建設(shè)工程合理使用壽命內(nèi)地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量責(zé)任仍由貴公司承擔(dān)。

4.承包人施工項(xiàng)目部資料專用印章是否具有對(duì)外的效力？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司材料員未經(jīng)項(xiàng)目部經(jīng)理同意，偷蓋施工項(xiàng)目部資料專用章和某砂石供應(yīng)商簽訂了一份價(jià)值50萬(wàn)元的合同（合同尚未履行），合同付款條款對(duì)我公司不利。我公司應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】施工現(xiàn)場(chǎng)的印章管理問(wèn)題很多，貴公司對(duì)這些印章的加蓋是否應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任及應(yīng)該承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任存在爭(zhēng)議，風(fēng)險(xiǎn)不小。

【支招】雖然貴公司的施工項(xiàng)目部資料專用章不是貴公司的正式對(duì)外印章，但在對(duì)外合同上加蓋此印章后，如果合同已經(jīng)履行或部分履行，貴公司又未提出異議的，則可被認(rèn)定為是貴公司對(duì)履行行為的認(rèn)可，是對(duì)沒(méi)有對(duì)外效力的印章的一種追認(rèn)，貴公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)履行該合同的責(zé)任。所以如果出現(xiàn)上述情況，貴公司應(yīng)該在合同尚未履行的情況下立即書(shū)面通知對(duì)方，說(shuō)明加蓋貴公司施工項(xiàng)目部資料專用章的合同的簽訂人未經(jīng)貴公司授權(quán)，其簽訂合同的行為屬于無(wú)效行為。

5.中標(biāo)后甲方要簽訂兩份合同怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】經(jīng)甲方邀請(qǐng)招標(biāo)，我公司中標(biāo)了某工程。甲方為了少交納稅金，要求與我公司簽訂兩份合同，一份按照實(shí)際中標(biāo)價(jià)簽訂，作為實(shí)際工程施工的依據(jù)；一份按照實(shí)際中標(biāo)價(jià)打八折簽訂，用于政府備案。我公司不想得罪甲方，又想減少風(fēng)險(xiǎn)，應(yīng)該怎么辦？

【評(píng)估】按實(shí)際中標(biāo)價(jià)打八折簽的合同是通常所說(shuō)的“白合同”，按實(shí)際中標(biāo)價(jià)簽的合同是通常所說(shuō)的“黑合同”。工程完工后，貴公司和甲方結(jié)算工程款時(shí)，如果因?yàn)橐阅姆莺贤瑸榻Y(jié)算依據(jù)發(fā)生爭(zhēng)議，按照最高法院的解釋，貴公司簽訂的在實(shí)際中標(biāo)價(jià)基礎(chǔ)上打八折的合同將作為貴公司與甲方結(jié)算工程款的依據(jù)。換句話說(shuō)，簽訂該兩份合同的同時(shí)就意味著貴公司會(huì)少拿20％的工程款。

【支招】 工程還得接，本也可以不虧。貴公司可以同意甲方要求，但應(yīng)附加一個(gè)條件：按照實(shí)際中標(biāo)價(jià)打八折簽訂的合同中要完成的工程量也要按投標(biāo)報(bào)價(jià)書(shū)中的工程量打八折。打折方式可以靈活處理，比如部分項(xiàng)目暫定一個(gè)較低金額，并約定將來(lái)按實(shí)調(diào)整。

6. 我公司中標(biāo)的合同價(jià)低于成本價(jià)怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司中標(biāo)承建了某市城市環(huán)路項(xiàng)目的一個(gè)標(biāo)段，項(xiàng)目建設(shè)過(guò)程中，我司墊付了大量的款項(xiàng)，現(xiàn)工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，但按照工程量核算，我公司的中標(biāo)價(jià)格明顯低于該工程的成本價(jià)，現(xiàn)我公司虧損巨大。請(qǐng)問(wèn)對(duì)此問(wèn)題我們?cè)撛趺崔k？

【評(píng)估】雖然法律明確規(guī)定不得低于成本價(jià)競(jìng)標(biāo)，但在目前的建筑工程市場(chǎng)上，惡意競(jìng)爭(zhēng)、無(wú)序競(jìng)爭(zhēng)導(dǎo)致很多施工單位為了中標(biāo)而不斷降低投標(biāo)價(jià)格甚至低于成本價(jià)投標(biāo)。實(shí)際中標(biāo)后想以簽證、索賠等方式增加工程款，但隨著發(fā)包人工程管理的加強(qiáng)，施工單位在低價(jià)中標(biāo)后增加工程款的意愿很難實(shí)現(xiàn)，如果保證工程質(zhì)量沒(méi)有問(wèn)題，巨虧似乎成了必然。

【支招】對(duì)于應(yīng)當(dāng)招投標(biāo)的工程項(xiàng)目，若經(jīng)招標(biāo)投標(biāo)訂立的建設(shè)工程施工合同約定的工程價(jià)款低于成本價(jià)的，該類合同可以被認(rèn)定為無(wú)效或者說(shuō)關(guān)于工程價(jià)款的條款可以被認(rèn)定為無(wú)效。若合同或條款被認(rèn)定無(wú)效的，承包人可以主張參照合同約定的價(jià)款進(jìn)行結(jié)算。由于貴公司施工的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)收合格，所以，建議貴公司可以主張合同無(wú)效或工程價(jià)款條款無(wú)效，并參照有關(guān)內(nèi)容向發(fā)包人主張結(jié)算。

7. 發(fā)包人未通知我公司保修而扣除保修金怎么辦？

【實(shí)務(wù)咨詢】我公司承包施工了一物流園的倉(cāng)庫(kù)，工程結(jié)束后，尚留存150萬(wàn)元左右的質(zhì)量保證金未付，近期約定的支付質(zhì)保金的兩年期限屆滿了，我公司要求發(fā)包人支付質(zhì)保金，但發(fā)包人說(shuō)我公司施工的工程屋面漏水，通知我公司維修，我公司沒(méi)來(lái)，所以請(qǐng)其他施工單位維修花費(fèi)100余萬(wàn)元，現(xiàn)只愿意支付剩余部分的質(zhì)保金。請(qǐng)問(wèn)我公司該怎么辦？

【評(píng)估】在工程竣工交付后，發(fā)包人不但以各種理由拖延結(jié)算，而且會(huì)找各種問(wèn)題減少工程款的支付。同時(shí)，發(fā)包人也往往會(huì)以各種理由盡量少付或者不付留存的質(zhì)保金，很多時(shí)候讓承包人難以應(yīng)對(duì)。

【支招】在合同約定及法律規(guī)定的工程質(zhì)保期內(nèi)，承包人應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)的保修義務(wù)，但發(fā)包人在出現(xiàn)需要進(jìn)行工程維修的情形時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知承包人?；诖?，雖然發(fā)包人說(shuō)通知貴公司來(lái)維修了，但貴公司實(shí)際并沒(méi)有接到有關(guān)通知，發(fā)包人也沒(méi)有證明貴公司已經(jīng)收到保修通知了。所以，不管之前是否存在需要保修的工程，貴公司仍然可以主張發(fā)包人全額支付留存的質(zhì)保金。